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版权登记的常见问题（二）

admin — Sun, 02 May 2021 06:15:57 +0000

版权登记的常见问题（二） admin 周日, 05/02/2021 - 14:15

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1、什么是作品？
2、什么是创作？
3、作品只有发表才能享有著作权吗？
4、作品有什么要求？
5、什么作品受《著作权法》的保护？
6、哪些作品不受《著作权法》的保护？
7、著作权是否必须进行登记？
8、进行版权登记有什么好处？

1. 什么是作品？
作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果
 2. 什么是创作？
创作，是指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。为他人创作进行组织工作，提供咨询意见、物质条件，或者进行其他辅助工作，均不视为创作。
3. 作品只有发表才能享有著作权吗？
中国公民、法人或者非法人单位的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。著作权自作品创作完成之日起产生。
外国人的作品首先在中国境内发表的，依照本法享有著作权。
外国人在中国境内发表的作品，根据其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。
4. 作品有什么要求？
第一，作品应当限于文学、艺术和科学领域内的智力创作成果。
第二，作品应当表达一定的思相和情感。
第三，作品必须要有独创性。
第四，作品应有一定的客观表现形式。
第五，作品应具有相对的完整性。
第六，作品必须可以被复制。
5. 什么作品受《著作权法》的保护？
受保护的作品是以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品；文字作品；口述作品；口述作品；音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品；美术、摄影作品；电影、电视、录像作品；工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；计算机软件；法律、行政法规规定的其他作品。
6. 哪些作品不受《著作权法》的保护？
有三种类型的作品不受《著作权法》的保护。
第一种是依法禁止出版、传播的作品。
第二种是不适用《著作权法》的作品。包括：
（1）法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及官方文件及官方正式译文。
（2）时事新闻。
（3）历法、数表、通用表格和公式。
第三种是超过《著作权法》规定的保护期的作品。
7、著作权是否必须进行登记？
作品一旦完成，无论是否发表，作者就依法自动享有著作权，登记与否不影响著作权的产生，国家给予版权登记是一种行政确认。
8、进行版权登记有什么好处？
版权登记是一种自愿性质的登记，由著作权人向登记机构提出申请，登记机构经初步审核合格后，依法予以登记并颁发著作权登记证书。该登记证书是著作权人对所登记的作品合法享有著作权的证明，国家司法和行政机关予以承认。作品著作权登记是著作权人主动寻求法律保护的第一步，有利于司法方式、行政方式对于著作权人权利的保护。

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专利申请的常见问题（四）

admin — Sun, 02 May 2021 06:08:44 +0000

专利申请的常见问题（四） admin 周日, 05/02/2021 - 14:08

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1、什么是专利优先权？
2、什么是专利的许诺销售？
3、什么是发明专利？
4、什么叫实用新型？哪些发明创造可以申请实用新型专利？
5、国家知识产权局专利局会为专利的实施做些什么吗？专利局是否收到钱才办事？申请人资金有困难怎么办？
6、什么是外观设计专利？
7、申请人（个人）与发明人或设计人可否为不同的人？
8、职务发明与非职务发明是怎样界定的？
9、专利申请人为单位，设计人不属于该单位时，是否需要转让证明或其他文件？计人属于该单位人时又该如何？
10、不同申请人提出相同申请，如何处理？
11、如何进行专利申请权转让？
12、授权后,专利权人享受什么权利？
13、申请专利时是否必须请代理？
14、在专利代理事务中专利代理机构或专利代理人违反专利代理规定怎样进行处理？
15、请问申请专利时，请代理人有什么好处？
16、签订代理委托书时应注意哪些事项？
17、授予专利权的实质条件是什么？
18、对于失效的专利能否再重新申请专利？
19、一种产品的新用途可以申请专利吗？
20、什么叫单一性？
21、申请人怎样主动修改专利申请文件？有没有时间限制？
22、如何进行补正？
23、何谓早期公布？
24、何谓提前公开？
25、申请发明专利提前公布有何利弊？
26、专利授权后，权利人能否主动申请放弃？用何种程序？
27、专利权的保护期限是多长时间？
28、提交了专利申请后，可以要求撤回专利申请吗？
29、对发明专利以及发明专利申请的新颖性有异议，应如何提出？有无期限？
30、我自己设计出的产品，被别人申请了专利，我该如何做？
31、何谓专利权的终止？

1.什么是专利优先权？
专利优先权是指专利申请人就其发明创造第一次在某国提出专利申请后，在法定期限内，又就相同主题的发明创造提出专利申请的，根据有关法律规定，其在后申请以第一次专利申请的日期作为其申请日，专利申请人依法享有的这种权利，就是优先权。专利优先权的目的在于，排除在其他国家抄袭此专利者，有抢先提出申请，取得注册可能。
专利优先权可分为国内优先权和国际优先权。
1)国内优先权
国内优先权，又称为“本国优先权”，是指专利申请人就相同主题的发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向我国国家知识产权局专利局提出专利申请的，可以享有优先权。在我国优先权制度中不包括外观设计专利。
2)国际优先权
国际优先权，又称“外国优先权”，其内容是：专利申请人就同一发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者就同一外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国提出专利申请的，中国应当以其在外国第一次提出专利申请之日为申请日，该申请日即为优先权日。
2.什么是专利的许诺销售？
我国《专利法》第11条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。
根据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》法释(2001)21号，上述许诺销售，是指以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售商品的意思表示。
许诺销售与销售的区别在于，销售一般经过当事人双方达成协议，订立合同，标的物发生转移，买方支付或许诺支付货款等过程，实践中当事人双方习惯于标的、价金交付后销售合同才算履行完毕。而许诺销售只是提供销售愿望的意思表示，这种意思表示，既可以是一种要约，也可以是要约邀请。要约需要向特定的相对人发出，而要约邀请，通常向不特定的人发出，也可以向特定的人发出。根据合同法第十五条规定，寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等属于要约邀请，商业广告的内容符合要约条件的，也视为要约。无论是要约还是要约邀请，其实施都不构成完整的销售行为，都是一种提供销售的意思表示，即许诺销售。之所以将许诺销售权赋予权利人，最直接的意义是使专利权人能够把侵犯专利权的行为，及时地制止在萌芽阶段，防止侵权产品的传播，从而最大程度地减少损失。
3.什么是发明专利？
专利法所称发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。其特点是：首先，发明是一项新的技术方案。是利用自然规律解决生产、科研、实验中各种问题的技术解决方案，一般由若干技术特征组成。其次，发明分为产品发明和方法发明两大类型。产品发明包括所有由人创造出来的物品，方法发明包括所有利用自然规律通过发明创造产生的方法。方法发明又可以分成制造方法和操作使用方法两种类型。另外，专利法保护的发明也可以是对现有产品或方法的改进。
授予专利权的发明，应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。实用性是指该发明能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。
4.什么叫实用新型？哪些发明创造可以申请实用新型专利？
《专利法》所称实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型与发明的不同之处在于：第一，实用新型只限于具有一定形状的产品，不能是一种方法，也不能是没有固定形状的产品；第二，对实用新型的创造性要求不太高，而实用性较强。
产品的形状是指产品所具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状。对产品形状所提出的技术方案可以是对产品的三维形态的空间外形所提出的技术方案，例如对凸轮形状、刀具形状作出的改进；也可以是对产品的二维形态所提出的技术方案，例如对型材的断面形状的改进。
产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。产品的构造可以是机械构造，也可以是线路构造。机械构造是指构成产品的零部件的相对位置关系、联接关系和必要的机械配合关系等，线路构造是指构成产品的元器件之间的确定的连接关系。
复合层可以认为是产品的构造，产品的渗碳层、氧化层等属于复合层结构。
有关更具体的实用新型保护的问题，可进入政府网站(www.sipo.gov.cn)首页浏览“专利审查”栏中“审查指南”。
5.国家知识产权局专利局会为专利的实施做些什么吗？专利局是否收到钱才办事？申请人资金有困难怎么办？
国家知识产权局专利局是从事专利管理工作的国家机关，国务院赋予国家知识产权局专利局的职能是对在中国的专利申请进行受理、审查和授权工作，是按《专利法》办事的。遵照《专利法》第六十八条的规定，申请专利应缴纳相关专利费用。不同的地区专利管理部门各自出台了相应的鼓励申报专利的政策，申请人有困难可以与当地的专利管理部门联系，请求帮助。
6.什么是外观设计专利？
外观设计是指工业品的外观设计，也就是工业品的式样。它与发明或实用新型完全不同，即外观设计不是技术方案。我国《专利法实施细则》第二条中规定：“外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。可见，外观设计专利应当符合以下要求：
1)是指形状、图案、色彩或者其结合的设计；
2)必须是对产品的外表所作的设计；
3)必须富有美感；
4)必须是适于工业上的应用。
7.申请人（个人）与发明人或设计人可否为不同的人？
外观设计是指工业品的外观设计，也就是工业品的式样。它与发明或实用新型完全不同，即外观设计不是技术方案。我国《专利法实施细则》第二条中规定：“外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。可见，外观设计专利应当符合以下要求：
1)是指形状、图案、色彩或者其结合的设计；
2)必须是对产品的外表所作的设计；
3)必须富有美感；
4)必须是适于工业上的应用。
8.职务发明与非职务发明是怎样界定的？
我国《专利法》第六条规定：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。
非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。
利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。”
《专利法》第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：
1)在本职工作中做出的发明创造；
2)履行本单位交付的本职工作之外的任务所做出的发明创造；
3)退职、退休或者调动工作后1年内做出的，与其在原单位承担的本职工作或者单位分配的任务有关的发明创造。
《专利法》第六条所称本单位，包括临时工作单位；《专利法》第六条所称本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。
9.专利申请人为单位，设计人不属于该单位时，是否需要转让证明或其他文件？计人属于该单位人时又该如何？
申请人（个人）与发明人或设计人可以为不同的人。因此，当设计人不属于该单位时，不需要转让证明或其他文件。当设计人属于该单位人时，根据《专利法》第六条的规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。
10.不同申请人提出相同申请，如何处理？
不同申请人就同样的专利先后分别提出申请的，按下述方式处理。
在先申请尚未授权，而这两份申请符合授予专利权的其他条件的，根据《专利法》第九条的规定，专利权应授予在先申请的人。在先申请授权后，国家知识产权局专利局向在后申请的申请人发出审查意见通知书，指出该在后申请不符合《专利法实施细则》第十三条第一款的规定。申请人期满未答复的，该在后申请被视为撤回；经申请人陈述意见之后仍不符合《专利法实施细则》第十三条第一款规定的，将驳回在后申请。
不同申请人就同样的发明创造在同一日分别提出申请，并且这两份申请符合授予专利权的其他条件的，依据《专利法实施细则》第十三条第二款的规定，通知申请人自行协商确定申请人。
申请人期满未答复的，两份申请均被视为撤回；协商不成，或者经申请人陈述意见或进行修改后仍不符合《专利法实施细则》第十三条第一款规定的，对两份申请均予以驳回。
11.如何进行专利申请权转让？
专利申请权进行转让，首先应签订转让合同，然后到专利局办理登记手续，并由专利局公告，合同自登记之日起生效。
专利申请权转让合同，是指转让方将其发明创造申请专利的权利转让给受让方，而受让方支付约定的价款所订立的合同。
专利申请权转让合同的主要条款是：合同名称、发明创造名称、发明创造种类、发明人或者设计人、技术情报和资料清单、专利申请被驳回的责任、价款及其支付方式、违约金损失赔偿额的计算方法、争议的解决办法等。
12.授权后,专利权人享受什么权利？
根据《专利法》第十一条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。”
13.申请专利时是否必须请代理？
中国单位或者个人在国内申请专利和办理其他专利事务的，可以委托专利代理机构办理，也可以由申请人自己办理。按照《审查指南》中有关委托专利代理机构的相关规定，在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织以及港、澳、台地区的法人在中国大陆申请专利和办理其他专利事务的，应当委托国家知识产权局指定的专利代理机构办理；港、澳、台地区的个人可以委托国家知识产权局指定的专利代理机构办理，也可以委托普通代理机构办理；其他专利申请人除可以委托代理机构以外，也可以由申请人自己直接办理。

14.在专利代理事务中专利代理机构或专利代理人违反专利代理规定怎样进行处理？
可以请求其上级主管部门或省、自治区、直辖市专利管理机关作出处理。具体情况请参阅专利局网站首页“专利代理”→“专利代理条例”之第四章罚则：
第二十四条专利代理机构有下列情形之一的，其上级主管部门或者省、自治区、直辖市专利管理机关，可以给予警告处罚；情节严重的，由国家知识产权局专利局给予撤销机构处罚：
1)申请审批时隐瞒真实情况，弄虚作假的；
2)擅自改变主要登记事项的；
3)审查批准，或者超越批准专利代理业务范围，擅自接受委托，承办专利代理业务的；
4)从事其他非法业务活动的。
第二十五条专利代理人有下列行为之一，情节轻微的，由其所在的专利代理机构给予批评教育；情节严重的，可以由其所在的专利代理机构解除聘任关系，并收回其《专利代理人工作证》，由省、自治区、直辖市专利管理机关给予警告或者由国家知识产权局专利局给予吊销《专利代理人资格证书》处罚。
1)不履行职责或者不称职以致损害委托人利益的；
2)泄露或者剽窃委托人的发明创造内容的；
3)超越代理权限，损害委托人利益的；
4)私自接受委托，承办专利代理业务，收取费用的。
前款行为，给委托人造成经济损失的，专利代理机构承担经济赔偿责任后，可以按一定比例向该专利代理人追偿。
15.请问申请专利时，请代理人有什么好处？
当申请人不能按照专利局的规定办理专利申请等各种专利事项时，可以委托专利代理机构办理有关事项。专利代理，顾名思义是指由他人代为将当事人的发明创造向专利局申请专利或代为办理当事人其他专利事务。专利代理是一种委托代理，它是指专利代理机构受一方当事人的委托，委派具有专利代理人资格的、在专利局正式授权的专利代理机构中工作的人员作为委托代理人，在委托权限内，以委托人的名义，按照专利法的规定向专利局办理专利申请或其他专利事务所进行的民事法律行为。专利代理人资格是经特定考核后取得的，任何其他机构和个人无权接受委托，不能从事专利代理工作。专利代理机构可以承办专利咨询；代写专利申请文件；办理专利申请；请求实质审查或者复审的有关事务；宣告专利权无效等有关事务；办理专利权的转让，解决专利申请权、专利权归属纠纷等事务。
16.签订代理委托书时应注意哪些事项？
申请人在签订代理委托书时，应当注意写明代理权限为全程代理或是半程代理。半程代理即所代理的专利申请授权后，代理机构不再为申请人服务。这时申请人应当主动向专利局提交著录项目变更申报书，变更代理机构。同时提交辞去代理的声明以及缴纳相应手续费50元。全程委托的不存在上述问题。
17.授予专利权的实质条件是什么？
《专利法》第二十二条规定：授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。
新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。
创造性，是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。
实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。
所以，具备新颖性、创造性和实用性是授予发明和实用新型专利权的实质性条件。
同时，《专利法》第二十三条规定：授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。这是授予外观设计专利权的实质性条件。
18.对于失效的专利能否再重新申请专利？
失效的专利产品不再受保护。因为失效的专利均已获得过专利权，并已向社会公开了，因此，重新提交的专利申请不具有新颖性。但在原专利基础上经改进后的发明创造，凡是符合授予专利权的条件的发明创造，申请专利后有可能被授予专利权。
19.一种产品的新用途可以申请专利吗？
一种产品的新用途可以申请专利。用途发明，是指将公知产品用于新的目的的发明。如果产品的新用途，能够产生预料不到的技术效果，则这种用途具有突出的实质性特点和显著的进步，该发明具备创造性。例如将作为木材杀菌剂的五氯酚制剂用作除草剂而取得了意想不到的效果，该发明具备创造性。但是，如果新的用途，仅仅是使用了已知材料的公知的性质，则不具备创造性。例如将作为润滑油的公知组合物在同一技术领域中用作切削剂，则不具备创造性。
20.什么叫单一性？
根据《专利法》第三十一条的规定，所谓单一性，是指一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型，但属于一个总的发明构思的两项以上发明或者实用新型，也可以作为一件申请提出。也就是说，当一件申请包括几项发明或者实用新型，则只有在所有这几项发明或者实用新型之间有一个总的发明构思相互关联的情况下才被允许。这就是专利申请的单一性要求。
21.申请人怎样主动修改专利申请文件？有没有时间限制？
申请人主动修改专利申请文件有时间限制。发明专利申请人在提出实质审查请求时以及在收到国家知识产权局专利局发出的发明专利申请进入实质审查阶段通知书之日起的3个月内，可以对发明专利申请主动提出修改。实用新型或者外观设计专利申请人自申请日起2个月内，可以对实用新型或者外观设计专利申请主动提出修改。
对主动修改的要求：对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。
进行主动修改的手续：除需附具规定格式的补正书之外，发明或者实用新型专利申请的说明书或者权利要求书的修改部分，除个别文字修改或者增删外，应当按照规定格式提交替换页。外观设计专利申请的图片或者照片的修改，应当按照规定提交替换页。
22.如何进行补正？
对于申请文件中存在的可以通过补正方式消除的缺陷，申请人根据审查员的补正通知书进行修改。申请人对其发明或实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。发明或者实用新型专利申请的说明书或者权利要求书的修改部分，除个别文字修改或者增删外，应当按照规定格式提交替换页。外观设计专利申请的图片或者照片的修改，应当按照规定提交替换页。同时，需附具规定格式的补正书。
23.何谓早期公布？
早期公布（也可称为早期公开）是指我国对发明专利申请实行的一种审批制度。据一些国家实施专利制度的调查研究表明：在提出专利申请的发明中，有相当数量的发明并不一定具有商业前景。一些申请的发明不够成熟，也有一些申请只是为了防御的目的而提出，也并不一定均具有实施价值。据估计，一项发明如果从申请专利之日起两年内还未付诸商业上的实施，那么它日后在商业上应用的机会是很小的。所以，一些国家感觉到没有必要花费大量的人力物力对那些没有价值的申请进行实质审查，应当留一个合理的期间给申请人，使其有充分的时间来决定是否还有进行实质审查的必要。为此，荷兰率先实行了早期公布、请求审查制(有些学者也称作“延迟审查制”)。目前大部分实行专利制度的国家采用这种审查制度。这一制度既能鼓励申请人及早申请，又为申请人提供了足够时间对其申请的市场前景作出估计，从而在是否继续投入精力和资金的问题上给申请人留出了更大的选择余地。另一方面，该制度也有助于减少各国专利局的成本。
24.何谓提前公开？
我国专利法规定，专利局经初步审查认为发明专利申请符合本法规定的，自申请日起满18个月，应将该申请予以公布。所谓提前公开，是指发明专利自申请日起，有优先权的自优先权日起，申请人可要求提前公开其专利申请，并应提交提前公开声明。提前公开声明经专利局初步审查合格后可即时进入公开程序。提前公开声明只适用于发明专利申请。申请人提出提前公开声明不能附有任何条件。
25.申请发明专利提前公布有何利弊？
针对申请人，早日公布发明专利的有利之处是：根据专利法规定，发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用，也就是获得所谓“临时保护”。早日公布申请，申请人可以尽早获得专利法所规定的临时保护。另外，早日公布，对该专利今后进入市场、占领市场有可能起一定帮助作用。
不利之处是：过早公开申请内容，他人就可能利用该申请，有可能损害申请人的利益。另外，对撤回的专利申请，公开和未公开大不一样。如申请内容尚未公开，该技术还可以作为一项技术秘密由申请人拥有，并且日后还可重新提出专利申请；如申请内容已经公开，则意味着该技术进入了公知技术领域，申请人就不能再就相同内容获得专利保护了。申请人往往希望这种公开晚一些，以便有更多的时间来最终决定是否公开其技术或为技术的公开做准备。
从公众的角度来看，发明专利的尽早公布，有利于最新技术的传播；避免重复研究，减少不必要的人力、物力和财力的浪费；在他人发明的启迪下，尽早地研究和开发出更新更先进的技术。

26.专利授权后，权利人能否主动申请放弃？用何种程序？
专利权人可以主动放弃专利权。主动放弃专利权的，应当使用专利局统一制定的表格，提出书面声明。放弃专利权只能放弃一件专利的全部，放弃部分专利权的声明视为未提出。放弃一件有两名以上专利权人的专利，应当由全体权利人同意。部分权利人放弃专利权的应当办理著录事项变更手续。
另外，专利权人未按照规定缴纳年费的，专利权即提前终止，相当于专利权人放弃了专利权。
27.专利权的保护期限是多长时间？
发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。
28.提交了专利申请后，可以要求撤回专利申请吗？
根据《专利法》第三十二条的规定，申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请。
29.对发明专利以及发明专利申请的新颖性有异议，应如何提出？有无期限？
《专利法》第四十五条规定：自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。宣告无效没有期限。对于授权前的发明专利申请，若对其的新颖性有异议，可以向专利局提交意见陈述书，针对有异议的专利申请表达意见并及时提交相关背景技术的专利或非专利文献和其他证据。
30.我自己设计出的产品，被别人申请了专利，我该如何做？
根据《专利法》第四十五条的规定，自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。您可以向专利复审委员会递交无效宣告请求书并出具有关证明材料，由复审委员会进行裁决，对裁决结果不服的可向人民法院起诉。
31.何谓专利权的终止？
专利权的终止是指专利权保护期限已满或由于某种原因专利权失效。主要有以下几种情况：
1）没有按照规定交纳年费；
2）专利权人以书面声明放弃专利权；
3）专利权期满，专利权即行终止。
专利年费滞纳期满仍未缴纳或者缴足专利年费和滞纳金的，自滞纳期满之日起两个月内，最早不早于1个月，作出专利权终止通知，通知专利权人，专利权人未启动恢复程序或恢复未被批准的，在终止通知书发出4个月后，在专利登记簿和专利公报上分别予以登记和公告。之后，专利申请案卷存入失效案卷库。专利权终止日应为上一年度期满日。

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商标注册的常见问题（四）——工商总局解答

admin — Thu, 22 Apr 2021 12:30:43 +0000

商标注册的常见问题（四）——工商总局解答 admin 周四, 04/22/2021 - 20:30

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　　1、商标代理机构的账户余额可否查询、如何查询？发票是否寄出如何查询？
　　2、变更商标代理人，规费是多少？
　　3、进行商标注册网上申请时，我国港、澳、台申请人填写“书式一”还是“书式二”？“书式二”没有联系电话和地址怎么办？
　　4、商标注册网上申请的书式如何填写？
　　5、在香港注册的商标到内地申请注册有优先权吗？如何申请？
　　6、在公告期内的商标可以提交撤回申请吗？
　　7、除了异议申请相关业务外，商标局还有什么业务可以通过邮寄办理？
　　8、企业的商标在申请注册过程中，可否开申请注册证明？
　　9、中国商标网网速太慢，可否解决？
　　10、申请补正过程中，如遇到问题如何咨询？
　　11、转让公告、注销公告等商标公告信息在哪里查询？　
　　12、如何填写网上申请的申请书？
　　13、我国香港公司、个人独资企业及海外企业等可否在网上进行商标业务申请？
　　14、哪些商标业务申请不能在网上提交？
　　15、进行商标业务网上申请时，如何加盖公章？
　　16、网上申请过程中，对于填写错误如何更改？
　　17、对于网上申请不予受理的，收到不予受理通知书后，如何处理上次提交网上申请时收到的“申请号”？
　　18、商标注册补正通知书要求申请人提供有效的报纸、期刊出版许可证的复印件，但申请人没有，怎么办理？
　　19、未在我国注册的境外商标，可否使用？
　　20、驰名商标有公示期吗？什么是“驰名商标”、“中国驰名商标”？
　　21、商标代理机构注销后，其代理的所有剩余商标业务怎么处理？可否转由其他商标代理机构代理？
　　22、我国台湾地区自然人申请的商标在转让时需要公证，可以在台湾进行公证吗？
　　23、转让注册商标申请代理委托书上应加盖转让人还是受让人的章戳？
　　24、商标许可备案的业务转到变更续展处后和原先申请有何不同之处？
　　25、异议中的商标可以转让吗？
　　26、注销商标时，如果此商标变更和转让过，需要提交变更和转让的证明吗？
　　27、企业改制后企业名称变更的，企业的商标是作变更还是转让？
　　28、如果注册证或受理通知书打印错误，怎么处理？
　    29、某注册商标被他人以“连续三年不使用”为由提出撤销申请时，被申请人如何提交商标的使用证明？需要提交哪些证明文件？
　　30、请商标局出示有关书面档案信息应具备哪些条件？　
　　31、在国内申请注册的商标，必须注册成功后才能提出马德里商标国际注册申请吗？
　　32、如何进行马德里商标国际注册？

        1、商标代理机构的账户余额可否查询、如何查询？发票是否寄出如何查询？
　　答：商标局财务环节处于商标审查的中间环节，无法实时统计。商标局财务系统只能反映商标代理机构的已结算业务，商标代理机构预付款余额不能代表真正可使用金额。商标代理机构必须进行完备、准确的财务核算，做好申报业务的登记工作，自行掌握预付款余额，商标局无法提供商标代理机构预付款余额查询。商标代理机构可以和商标局核对预付款汇款及结算情况，核对时需准备好汇款、报文、发票3项资料的账簿或者明细表，通过电话（010—88651727）或者直接到商标局（国家工商总局C楼717室）进行核对。
　　每月结算后，商标局通过电子邮件发送当月扣款明细清单，清单金额和票据金额一致。商标代理机构接到商标局的票据和电子清单，应当及时核对，发现问题或者存在疑问的及时和商标局联系。未提供电子邮箱的，请提供盖单位公章的电子邮件地址文档，交到或邮寄到商标局（邮寄地址：北京市西城区三里河东路8号国家工商总局商标局财务室，邮编100820。直送地址：国家工商总局C楼717室）。
　　商标局每月结算一次，统一打印《中央单位行政事业性收费统一收据》，以挂号信形式寄出。次月中旬左右，商标代理机构可以收到票据，邮寄地址为商标代理机构在商标局备案登记的地址。未收到挂号信的，商标局协助提供挂号条编号，供商标代理机构去当地邮局联系查询。挂号信退回的，商标代理机构可凭介绍信和营业执照复印件到商标局财务室领取（国家工商总局C楼717室）。
　　2、变更商标代理人，规费是多少？
　　答：变更商标代理人是商标变更业务的一种类型，每件变更商标代理人申请需要缴纳500元的变更费。
　　3、进行商标注册网上申请时，我国港、澳、台申请人填写“书式一”还是“书式二”？“书式二”没有联系电话和地址怎么办？
　　答：我国港、澳、台申请人既可以使用“书式一”，也可以使用“书式二”；我国内地申请人只能使用“书式一”。目前为网上申请试用阶段，只对商标代理机构开通网上申请。申请者应委托商标代理机构代理，“书式二”虽没有联系电话和地址，但是如有需要，商标局可以联系该商标代理机构。
　　4、商标注册网上申请的书式如何填写？
　　答：有关要求在中国商标网的网上申请栏目内的《网上申请指南》有详细说明。
　　5、在香港注册的商标到内地申请注册有优先权吗？如何申请？
　　答：可以申请优先权。按照《商标法》第二十四条办理。
　　6、在公告期内的商标可以提交撤回申请吗？
　　答：可以提交撤回申请。
　　7、除了异议申请相关业务外，商标局还有什么业务可以通过邮寄办理？
　　答：除异议申请相关业务外，目前商标局没有其他可以通过邮寄办理的业务。
　　8、企业的商标在申请注册过程中，可否开申请注册证明？
　　答：商标局无开具申请注册证明的业务。
　　9、中国商标网网速太慢，可否解决？
　　答：上网速度与中国商标网服务器端和用户端网络有关系。商标局已对服务器和网络出口进行了升级改造，提升了网络速度。为了满足公众对中国商标网日益增长的需求，中国商标网的改版升级工作正在加紧进行中。
　　10、申请补正过程中，如遇到问题如何咨询？
　　答：申请补正通知书由申请处统一发出，申请人如有疑问可直接向申请处咨询（咨询电话：010—88650134）。
　　11、转让公告、注销公告等商标公告信息在哪里查询？　　
        答：可以在商标局出版的《商标公告》中查询，也可以在中国商标网的商标公告栏目内查询。
　　12、如何填写网上申请的申请书？
　　答：登录中国商标网网上申请栏目→登录用户→选择商标注册申请（“书式一”或“书式二”）→查看并同意注意事项→进入填写申请书页面→点击查看“商标注册网上申请填写要求”→按照要求正确填写所有需要的申请信息→点击“下一步”预览申请→确认无误后提交申请。在申请的下一个工作日，登录网上申请系统，通过“申请查询”功能检索出上一个工作日的申请，下载申请书并打印盖章后，邮寄或直接送到商标局（邮寄地址：北京市西城区三里河东路8号国家工商总局商标局大收发室。邮编：100820。直送地址：国家工商总局东门商标代理机构收文室）。更详细说明参见网上申请栏目内的《网上申请指南》。
        13、我国香港公司、个人独资企业及海外企业等可否在网上进行商标业务申请？
　　答：目前网上申请为试用阶段，只对商标代理机构开通网上申请。我国香港公司、个人独资企业及海外企业可以委托商标代理机构在网上申请，但是要求其主体资格证明文件与网上申请表列举的主体资格登记证类型一致。
　　14、哪些商标业务申请不能在网上提交？
　　答：商标申请人或商标代理机构不得提交下列情形的网上申请：
　　（一）商标局公布的《自然人办理商标注册申请注意事项》所规范的商标注册申请；
　　（二）有优先权诉求的商标注册申请；
　　（三）人物肖像的商标注册申请；
　　（四）集体商标、证明商标的商标注册申请；
　　（五）指定使用的商品或服务项目没有列入《类似商品和服务区分表》的商标注册申请；
　　（六）外国人或外国企业作为商标申请人或共同申请人，未委托商标代理机构提交的商标注册申请。我国香港、澳门特别行政区和台湾地区的商标申请人参照本项规定办理。
　　（七）其他商标业务申请暂不宜采用网上申请的商标注册申请。
　　15、进行商标业务网上申请时，如何加盖公章？
　　答：目前网上申请为试用阶段，仅对商标代理机构开通了网上申请。商标申请书在申请后的第二天下载pdf格式申请书并打印，目前只需加盖商标代理组织的公章，直送或邮寄至商标局（邮寄地址：北京市西城区三里河东路8号国家工商总局商标局。邮编：100820。直送地址：国家工商总局东门商标代理机构收文室）。
　　16、网上申请过程中，对于填写错误如何更改？
　　答：在申请的当天，点击“商标注册申请查询”，检索到错误的申请件后，使用“更新”方式，改正错误信息，或将错误申请替换成一件新的申请。在申请的第二天后，申请书件中的错误可以提交纸件更正申请（其中申请人名称、商标图样、指定商品等不能更改），并缴纳更正费。
　　17、对于网上申请不予受理的，收到不予受理通知书后，如何处理上次提交网上申请时收到的“申请号”？
　　答：每一件申请对应一个申请号。如果申请人需要重报该件申请，应该重新进行网上申请，系统将分配一个新的申请号。商标代理组织应该重新直送或邮寄相对应的pdf纸件申请书（地址同上）。
　　18、商标注册补正通知书要求申请人提供有效的报纸、期刊出版许可证的复印件，但申请人没有，怎么办理？
　　答：如果申请人不能按照商标注册补正通知书的要求提供有效的报纸、期刊出版许可证的复印件，也应将商标注册补正通知书原件交回商标局（商标代理机构邮寄地址：北京市西城区三里河东路8号国家工商总局商标局。邮编：100820。商标代理机构直送地址：国家工商总局东门商标代理机构收文室。申请人邮寄地址：北京市西城区三里河东路8号国家工商总局商标局。邮编：100820。申请人直送地址：商标注册大厅5号窗口），商标局将依法继续进行审查。
　　19、未在我国注册的境外商标，可否使用？
　　答：商标权具有地域性。在某个国家依据当地的法律取得的商标权利只能在该国获得保护,在其他国家的保护问题按照共同参加的国际条约或对等原则办理。未经国家工商总局商标局注册的境外商标不享有注册商标专用权，不得使用注册标记；未在我国注册的境外商标可作为未注册商标在我国使用，但必须符合《商标法》的相关规定，如果侵犯他人在中国的注册商标专用权，须按照《商标法》的规定承担相应法律责任。
　　20、驰名商标有公示期吗？什么是“驰名商标”、“中国驰名商标”？
　　答：根据现行《商标法》规定，国家工商总局商标局、商标评审委员会和人民法院依法在个案中认定商标是否驰名，因此不存在所谓的公示期。
　　“驰名商标（Well-known trademark）”是国际通用的法律术语，指为相关公众广为知晓并具有较高声誉的商标。驰名商标是知识产权领域重要的法律概念。在国际上，《保护工业产权巴黎公约》和《与贸易有关的知识产权协议》都对驰名商标的保护作了规定。我国的《商标法》及其实施条例也明确了驰名商标认定和保护的问题。我国法律法规中没有“中国驰名商标”这一概念。但是，根据《驰名商标认定和保护规定》第二条定义的“驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标”和《最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》关于“驰名商标是指在中国境内为相关公众广为知晓的商标”的定义，在中国境内为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标，经我国有权机关依法认定为驰名商标的，在我国作为驰名商标依法得到扩大保护。　
　　21、商标代理机构注销后，其代理的所有剩余商标业务怎么处理？可否转由其他商标代理机构代理？
　　答：按照《商标代理机构注销和变更须知》规定，商标代理机构需要注销的，应与委托人就未完成商标代理事宜签订终止协议或者经其同意与他人签订转委托协议；《商标法》第十八条规定的外国人或者外国企业，必须依法办理变更代理人手续。
　　签订终止协议的，商标局将有关商标书件直接邮寄给委托人（申请人）；签订转委托协议并依法办理变更代理人手续的，商标局将有关商标书件送达给变更后的商标代理机构；符合条件办理企业名称变更并变更相应备案信息的，商标局将有关商标书件送达给变更名称后的商标代理机构。
　　22、我国台湾地区自然人申请的商标在转让时需要公证，可以在台湾进行公证吗？
　　答：可以在台湾进行公证，但需要将在台湾办理的公证书副本送至海基会，海基会盖章确认后将公证书副本送交大陆各级公证员协会做比对认证。当事人持公证书正本至大陆相关公证员协会，由其向商标局出具一份确认公证书正、副本一致的函后，商标局将承认其法律效力。
　　23、转让注册商标申请代理委托书上应加盖转让人还是受让人的章戳？
　　答：《商标法实施条例》第二十五条规定，“转让注册商标申请手续由受让人办理”，因此代理委托书上应加盖受让人的章戳。转让商标申请的，参照该规定执行
　　 24、商标许可备案的业务转到变更续展处后和原先申请有何不同之处？
　　答：具体可查阅中国商标网商标申请栏目下的“申请指南”第9项“如何办理注册商标使用许可合同备案”。
　　25、异议中的商标可以转让吗？
　　答：可以转让，但商标注册人注册的与被异议商标相同或近似的商标应一并转让。
　　26、注销商标时，如果此商标变更和转让过，需要提交变更和转让的证明吗？
　　答：原《商标注册证》连同变更、转让或续展证明应一并交回。
　　27、企业改制后企业名称变更的，企业的商标是作变更还是转让？
　　答：企业改制的应当向商标局提交转让申请，同时附送改制的相关书面证明材料，包括企业登记机关的证明、上级主管部门或国有资产管理部门出具的改制文件。　　
　　28、如果注册证或受理通知书打印错误，怎么处理？
　　答：若因申请人或其代理人提交的申请资料有误，导致注册证或受理通知书等文件出现错误，应向商标局提交《更正商标申请/注册事项申请书》（该书式可在中国商标网下载），申请人、商品或服务项目及商标图样不得更换，同时交回旧注册证等，并按规定缴纳500元规费。商标局更正后会核发新的注册证等文件。
　　若因商标局信息录入有误，导致注册证或受理通知书等文件出现错误，可以在中国商标网错误信息反馈中填写“有误商标数据更正单”，或者来函反映错误信息，由商标局档案处负责改正信息。商标权利人要将旧注册证等退回商标局（邮寄地址：北京市西城区三里河东路8号国家工商总局商标局档案处。邮编：100820。直送地址：国家工商总局C楼601室），更正后由商标局核发新的注册证。
     29、某注册商标被他人以“连续三年不使用”为由提出撤销申请时，被申请人如何提交商标的使用证明？需要提交哪些证明文件？
　　答：被申请人可以委托商标代理机构代为提交商标使用证据材料，也可以将商标使用证据材料递交到商标局注册大厅，或者邮寄到商标局（邮寄地址：北京市西城区三里河东路8号国家工商行政管理总局商标局。邮编：100820）。外国人或外国企业必须委托商标代理机构代为提交。
　　《商标法》第四十四条及《商标法实施条例》第三条中所称“商标的使用”，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。具体指以下几个方面：
　　（一）将商标用于商品、商品包装或者容器上，包括将商标使用在商品外包装、容器、标签上，或者使用在商品附加标牌、产品说明书、介绍手册上等。将商标使用在与商品销售有联系的交易文书上，包括将商标使用在商品销售协议、发票、票据、收据、单据、商品进出口检疫证明、报关单上等。
　　（二）将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，包括将商标使用在广播、电视等媒体中，或者使用在经国务院出版行政部门批准公开发行的出版物上；将商标使用在广告牌、邮寄广告或者其他广告方式中；将商标使用在各级政府有关管理部门批准举办的展览会、博览会上。
　　（三）将商标直接使用于服务上，包括将商标使用于服务的介绍手册、服务场所招牌、装饰、招贴、菜单、登记证、价目表、挂号卡、奖券、文具、发货单、提供服务的协议上等。将商标使用于与服务有联系的文件资料上，包括将商标使用于汇款单据、发票、发货单、提供服务的协议上等。
　　（四）其他符合《商标法》规定的使用方式。
　　商标注册信息的发布不视为商标在商业活动中的使用。以下情况视为注册商标不使用的正当理由：
　　1.不可抗力；
　　2.因国家政策限制停止使用的；
　　3.因破产清算停止使用的；
　　4.其他无法使用的情形。
　　30、请商标局出示有关书面档案信息应具备哪些条件？　
　　答：商标局出示有关书面档案信息的情形有以下几种：
　　（一）公安、法院、检察院、国家安全、纪检监察、审计等部门查询商标档案的，查询人员应向档案处出示其有效证件，并提交有关公函。
　　（二）律师事务所或商标代理机构受当事人委托查询当事人的商标档案的，查询人员应向档案处出示其有效证件，并提交当事人的委托书、律师事务所或商标代理机构的介绍信。
　　（三）律师事务所或商标代理机构代理诉讼案件，可以查询涉案商标的档案资料，但查询人员应向档案处出示其有效证件，并提交法院的相关证明、律师事务所或商标代理机构的介绍信。
　　（四）律师事务所或商标代理机构请司法鉴定机构或公安刑侦部门来调取有关商标档案作鉴定的，查询人员应向档案处出示其有效证件，并提交当事人的委托书、律师事务所或商标代理机构的介绍信。
　　（五）商标注册人查询自己的商标档案的，应向档案处出示其有效证件；如注册人为单位的，还应提交单位介绍信。
　　31、在国内申请注册的商标，必须注册成功后才能提出马德里商标国际注册申请吗？
　　答：不一定。要根据指定国家的不同而定。
　　我国商标申请人在提出商标国际注册申请时，指定保护的国家是纯《商标国际注册马德里协定》（简称马德里协定）成员国的，该商标必须是在国内已经注册的商标；当指定保护的国家是《商标国际注册马德里协定有关议定书》（简称马德里议定书）成员国的，只要该商标注册申请已被商标局受理，即可提出国际注册申请；当指定的国家既是“协定”成员国又属于“议定书”成员国的，自2008年9月1日起，只要该商标注册申请已被商标局受理，即可提出国际注册申请。　　
　　32、如何进行马德里商标国际注册？　
　　答：在国际上，商标要在一国获得保护，一般应在该国申请商标注册。我国申请人到国外申请注册商标有两种途径：一种是逐一国家注册，即分别向各国商标主管机关申请注册；一种是马德里商标国际注册，即根据马德里协定或马德里议定书的规定，在马德里联盟成员国之间进行商标注册。我们通常所说的商标国际注册，指的就是马德里商标国际注册。
　　（一）申请商标国际注册的主体。
　　申请人必须具有一定的主体资格。申请人应在我国有真实有效的工商营业场所；如果没有，应在我国境内有住所；如果没有住所，申请人应有我国国籍。非“马德里联盟”成员国的国民，若在我国有其合资或独资企业，可以通过商标局提出国际注册申请。另外，台湾省的法人或自然人均可通过商标局提出国际注册申请。目前，香港和澳门的法人或自然人不适用马德里协定和马德里议定书。
　　（二）国际注册申请与国家基础注册或基础申请的内容一致。
　　国际注册申请人的名义应与国内申请人或注册人的名义完全一致；商标应与国内注册的商标完全相同；所报的商品和服务应与国内注册的商品和服务相同或者不超过国内申请或注册的商品和服务范围。如果国内申请或注册的是在不同商品或服务类别上的同一商标，在申请国际注册时，可提交一份国际注册申请，将国内所报不同类别的商品或服务按类别顺序填写在该国际注册申请书上。
　　（三）申请商标国际注册所需要的申请书件：
　　1.填写并加盖公章的中文国际注册申请书；
　　2.填写并加盖公章或签字的外文国际注册申请书；
　　3.国内《商标注册证》复印件，或《受理通知书》复印件；
　　4.商标图样两张。如是彩色商标，还需附彩色商标图样两张；
　　5.委托商标代理机构办理的，还应提交商标代理委托书。

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